劳动法学习实操手册正式第3版

目录

第一章 本书使用须知 1

1.1 手册编写目的 1

1.2 手册使用方法与劳动法自学方法 3

1.3 使用许可 5

1.4 反馈与交流 6

第二章 劳动关系与劳动者权益 7

2.1 劳动关系的构成要件 8

第三章 劳动争议法律程序介绍 13

3.1 监察、仲裁、诉讼程序怎么走 14

3.1.1 仲裁与监察两种方式的区别，仲裁监察如何选择？ 14

3.1.2 诉讼程序 17

3.1.3 仲裁程序——立案 21

3.1.4 仲裁程序——证据清单 28

3.1.5 仲裁程序——和解与调解 31

3.1.6 仲裁程序——开庭 33

3.1.7 仲裁程序——执行 36

3.1.8 仲裁时效与期间总汇 43

3.2 其他法律程序问题 47

3.2.1 仲裁要花多少时间？会拖很久？听听我们的建议 47

3.2.2 司法部门的法律援助怎么找，还有哪些免费的法律援助渠道？ 48

3.2.3 靠谱律师怎么找 49

3.2.4 支付令，为何是废纸一张？ 51

3.2.5 找律师好，还是自诉好？律师不找就会败诉吗？ 52

3.2.6 认为存在枉法裁判？合法解决渠道有哪些 53

3.2.7 一裁终局，公司不能上诉，怎么回事？ 56

3.2.8 无法执行公司，追加股东为被执行人的法律和程序 58

3.2.9 撤诉后能不能再起诉？ 64

3.2.10 裁判款项，需要交纳个税么？ 65

3.2.11 防止老板转移财产——诉讼保全和保全险 79

3.2.12 自由裁量是随便判吗？仲裁员和法官们的“自由裁量”是怎么回事 82

3.3 证据相关问题 86

3.3.1 录音证据怎么收集，怎么才有效？ 86

3.3.2 仲裁必须要证据原件！证据原件是什么？ 88

3.3.3 为什么你的工资表、考勤表不被认可？书证怎么才有效 88

3.3.4 证据该什么时候提交，被告会提前看到吗？ 89

3.3.5 企业信息怎么找？ 91

3.3.6 几个提诉讼请求，搜集证据的小技巧，帮你大大提高胜率！ 92

3.3.7 举证责任是什么意思？谁来承担举证责任，不能举证的后果是什么？ 95

第四章 确定劳动关系及未签合同二倍工资争议 99

4.1 确认劳动关系，什么属于劳动关系？ 99

4.1.1 确认劳动关系的三要素 100

4.1.2 需要确定劳动关系的情形和认定方法 102

4.1.3 为个体户、国家机关、事业组织、社会团体提供劳动， 能否确定劳动关系？ 107

4.1.4 事实上符合劳动关系特征， 但签订了劳务或实习或商务合作合同能否去认

定劳动关系？ 110

4.2 确定劳动关系的证据与分析 113

4.3 误入非法公司怎么办？童工怎么办？ 117

4.4 退休人员、在校学生以及特殊人士如何确定劳动关系？ 123

4.4.1 超龄劳动者提供劳动，能否确定劳动关系？ 123

4.4.2 在读学生提供劳动，能否确定劳动关系？ 129

4.4.3 精神病人和特殊人士签订劳动合同是否具有效力？ 137

4.5 劳务派遣人员和谁确定劳动关系 141

4.5.1 正常的劳务派遣情况 141

4.5.2 逆向劳务派遣情况 143

4.6 新型用工人员利用平台提供服务，能否和平台认定劳动关系？ 145

4.7 未签劳动合同双倍工资赔偿 152

第五章 劳动合同、试用期、合同期满等争议 170

5.1 怎样才算签订了一份有效的劳动合同 170

5.1.1 劳动合同的内容 170

5.1.2 劳动合同的种类 172

5.1.3 劳动合同的无效 175

5.1.4 入职通知书的法律效力 182

5.2 签订合同不规范或者程序不公正 185

5.2.1 单位让签空白合同或合同被单位收回有什么危害？要怎么做？ 186

5.2.2 劳动合同约定条款不全、模糊或者规定单位可以调整怎么办？ 190

5.2.3 合同部分条款违反法律规定，可以签吗？影响其他条款效力吗？ 193

5.2.4 劳动合同只写基本工资怎么办？ 194

5.2.5 签订了劳动合同之外的合同的情况 196

5.2.6 合同/规章制度可以约定罚款吗？ 200

5.2.7 入职表 = 劳动合同？入职表能否代替劳动合同 203

5.2.8 就业歧视的应对措施 205

5.2.9 拒绝签定不合理劳动合同的相关问题！ 209

5.3 合同中常见的问题条款 212

5.3.1 合同约定的工作岗位和工作地点 212

5.3.2 劳动合同约定劳动合同到期自动续延，还能主张二倍工资吗？ 215

5.3.3 劳动合同对工时制度约定不明，能否适用不定时工作制？ 216

5.3.4 合同约定了综合工时/不定时工时，还能主张加班费么 218

5.3.5 合同约定自愿放弃社保并支付社保补贴，合法么 223

5.3.6 工资约定不明 228

5.4 试用期问题 235

5.4.1 试用期合同算试用期吗 235

5.4.2 怎样的试用期规定是合法的 236

5.4.3 试用期是否可以随意被辞退 238

5.4.4 违法约定试用期 240

5.4.5 试用期时遭遇医疗期、停工留薪期、三期怎么办？ 243

5.5 规章制度 247

5.6 劳动合同期满怎么处理 252

5.6.1 如何理解“维持或者提高劳动合同条件” 253

5.6.2 合同到期之后还在原公司工作 257

5.6.3 满足签订无固定期限劳动合同的条件的情况 259

5.6.4 应签未签无固定期限劳动合同 268

第六章 工资 271

6.1 本章阅读指南 271

6.2 最低工资标准 271

6.3 工资相关法律法规划重点 272

6.3.1 工资支付暂行规定 272

6.3.2 关于工资总额组成的规定及若干具体范围解释（工资总额包括什么、不包

括什么） 276

6.4 几种疑难问题 278

6.4.1 年终奖争议 278

6.4.2 被扣了绩效、提成、补贴该怎么办? 280

6.4.3 病假工资怎么算（非因工负伤或患病） 284

6.4.4 非劳动者原因停工工资怎么算？（企业原因停工停产、疫情隔离） 289

6.4.5 未签书面劳动合同的双倍工资怎么算 291

6.4.6 产假工资怎么算？ 293

第七章 工时、休假、加班 297

7.1 工时制度 300

7.1.1 标准工时制度 300

7.1.2 综合工时制的工作时间和加班费怎么算？ 301

7.1.3 不定时工时制 302

7.1.4 劳动合同未约定三种工时制怎么办 302

7.1.5 非标准工时制可以随意实行吗？ 303

7.2 休假 303

7.2.1 最难要的就是加班费？要加班费该需要什么证据？ 303

7.2.2 你休过法定的带薪年休假吗？ 308

7.2.3 包薪制是什么？在包薪制下可以主张加班费吗？ 313

7.3 加班和加班费 315

7.3.1 关于加班工资的基础性规定 316

7.3.2 综合工时制下的加班时间的计算 317

7.3.3 计件制加班时间的确定 318

7.3.4 证明加班工资的证据及收集建议 319

7.3.5 加班事实的举证责任分配 320

7.3.6 公司规定加班审批制，没有经过批准的加班是否可以主张加班工资？ 322

7.3.7 加班工资的计算 323

7.3.8 加班工资的计算基数的常见争议 325

7.3.9 劳动合同约定工资已包含加班费，如何主张加班费 328

7.3.10 大小周工作制下的加班 334

7.3.11 包薪制（约定工资包含加班工资） 340

7.3.12 不加班？劳动者拒绝违法超时加班安排，用人单位能否解除劳动合同？ 343

7.3.13 奋斗者协议？劳动者与用人单位订立放弃加班费协议，能否主张加班费？ 345

7.3.14 公司以规章制度的形式否认劳动者的加班事实，是否有效？ 348

7.3.15 劳动者在离职文件上签字确认加班费已结清， 是否有权请求支付欠付的加

班费？ 351

7.3.16 倒班制下，如何算加班 353

7.3.17 加班费的仲裁时效应当如何认定？ 354

7.3.18 出差期间加班，怎么拿到加班费？ 356

第八章 工伤、社保和公积金 360

8.1 工伤与工伤保险 361

8.1.1 工伤认定标准 361

8.1.2 工伤认定流程、所需材料 367

8.1.3 劳动能力鉴定 371

8.1.4 工伤保险待遇及取得 373

8.1.5 可以视同工伤和不得认定的三种情况 374

8.1.6 遭遇工伤，但是未达伤残等级，有赔偿吗？ 375

8.2 医疗保险 377

8.2.1 医疗保险的缴纳 378

8.2.2 待遇 379

8.2.3 断缴后果 387

8.2.4 补缴 388

8.3 失业保险 390

8.3.1 失业保险的缴纳 390

8.3.2 失业保险的待遇 391

8.3.3 失业保险的断缴后果 396

8.4 养老保险 396

8.4.1 养老保险的缴纳 396

8.4.2 养老保险待遇 397

8.4.3 断缴后果 399

8.4.4 补缴 399

8.5 生育保险 400

8.5.1 生育保险的缴纳 401

8.5.2 产假待遇 402

8.5.3 断缴后果 406

8.6 住房公积金的缴纳 406

8.6.1 公积金的缴纳 407

8.6.2 公积金的使用：提取、转移、封存 409

8.6.3 公积金的补缴与缓缴 412

8.6.4 公积金的封存 415

8.6.5 断缴与补缴 417

8.6.6 公积金的缓缴 419

8.7 异地缴纳社保 420

8.7.1 异地缴纳社保违法，如何处理？ 420

8.7.2 工伤 + 异地参保。工伤赔偿标准适用哪一地？工伤程序在什么地方办理？ 422

8.7.3 关联企业存在混同用工，异地缴纳的社保能否证明劳动关系？ 423

8.7.4 第三方公司代缴社保问题 424

第九章 在职期间系列争议 426

9.1 在职期间的种种争议 426

9.1.1 单位有权罚款吗？被罚款了该怎么办? 426

9.1.2 停工停产就不给工资了？停工该怎么发工资 428

9.1.3 不发高温补贴怎么办，诉讼时效有多久？ 430

9.1.4 多个公司混同用工，遇到争议该怎么办？ 437

9.1.5 被安排到其他单位，遇到争议怎么办？ 442

9.1.6 收到单位律师函该怎么办？ 445

9.1.7 迟到 10 分钟，扣半天工资合法吗？ 446

9.1.8 生病请假也有工资，带你了解医疗期 449

9.1.9 报销款相关劳动争议 452

9.2 服务期与违约金 454

9.2.1 什么是服务期，离职被要求支付违约金怎么办？ 454

9.3 保密协议、竞业协议与违约金 458

9.3.1 竞业协议是什么，为什么我一个普工还有竞业协议 458

9.3.2 怎么样算违反保密协议，需要支付违约金吗？ 459

9.4 变更劳动合同的系列争议 462

9.4.1 用人单位有权单方面变更劳动合同吗？劳动合同怎么合法变更？ 462

9.4.2 用人单位有权单方调岗降薪吗？ 465

9.4.3 单位单方增加工作可以拒绝吗，合理范围在哪里？ 468

9.4.4 公司要求到新地点上班，该怎么办，可以拒绝吗？ 470

9.4.5 口头变更劳动合同 1 个月就有效？劳动合同与实际情况不一致怎么办？ 478

9.4.6 工资、工作内容约定不明，如何处理更有利？ 480

第十章 劳动关系的消灭和经济补偿金 487

10.1 劳动关系消灭概要 487

10.2 劳动关系的解除 490

10.2.1 存在多个解除劳动关系的行为该如何处理、认定？ 490

10.2.2 双方协商一致解除劳动合同 491

10.2.3 劳动者单方提前三十天通知解除劳动合同 493

10.2.4 劳动者被迫解除劳动合同 497

10.2.5 用人单位单方解除劳动合同（过失性辞退） 507

10.2.6 用人单位预告辞退 511

10.2.7 经济性裁员 520

10.2.8 用人单位预告辞退和裁员的禁止条件 522

10.2.9 口头辞退与非法辞退 525

10.3 劳动合同的终止 530

10.4 经济补偿、赔偿金的计算方式 532

10.5 公司先解散部门、撤销职位，再调岗，该怎么办？ 540

10.6 用人单位辞退劳动者时，是否要通知工会？ 549

第十一章 劳务派遣 552

11.1 什么是劳务派遣？ 552

11.1.1 劳务派遣简述 552

11.1.2 用人单位与用工单位的区别是什么？ 552

11.1.3 劳务派遣协议 553

11.1.4 劳务派遣这种用工形式一般从事哪些性质的工作？ 554

11.1.5 被派遣到的岗位不是法律规定可以使用劳务派遣的岗位怎么办？ 555

11.1.6 合法的派遣单位需要满足什么条件? 555

11.2 什么情况下能主张和用工单位建立劳动关系？ 556

11.2.1 没有资质进行劳务派遣 557

11.2.2 自派遣 557

11.2.3 违反“三性”的岗位 558

11.3 劳务派遣的社保缴纳 560

11.4 劳务派遣工资待遇 561

11.4.1 工资发放和金额 561

11.4.2 同工同酬原则与内容 562

11.4.3 同工同酬的认定 564

11.5 “劳务派遣”与“承揽”“外包” 566

11.5.1 为什么是承揽和外包？ 566

11.5.2 承揽 569

11.5.3 外包 572

11.5.4 正确区分劳务派遣 573

11.5.5 司法案例与实务认定 577

11.6 合法的派遣单位需要满足什么条件 580

11.6.1 劳务派遣中的辞退和退回是什么 580

11.6.2 用工单位可以合法退回的情况 582

11.6.3 用工单位不能退回的情况 583

11.6.4 被用工单位违法退回的一般对策 584

11.6.5 被违法退回后是否可以去申请劳动仲裁主张恢复和用工单位的用工关系

呢？ 585

11.7 什么情况解除劳动合同有经济补偿金？被派遣劳动者如何正确离职? 587

11.7.1 协商一致解除劳动合同 587

11.7.2 被派遣劳动者提出解除劳动合同 587

11.7.3 劳务派遣单位提出解除劳动合同 588

11.7.4 劳动合同终止 588

11.7.5 用工单位退回被派遣劳动者 588

11.7.6 被派遣劳动者如何解除劳动合同 589

11.8 劳务派遣的仲裁程序特殊处理 589

第十二章 新就业形态 592

12.1 新就业形态概述 592

12.1.1 关于新就业形态的概念 592

12.1.2 新业态劳动者补充说明与新法条 593

12.2 外卖骑手的就业形态及劳动关系确认 597

12.2.1 外卖员的各种就业形态 597

12.2.2 新型就业形态劳动关系的确认 599

12.3 外卖骑手工作中受伤了怎么办？ 600

12.3.1 新就业形态的劳动者工作中伤亡事故的处理 600

12.3.2 第一种人身损害赔偿 601

12.3.3 第二种工伤保险或职业伤害 604

12.3.4 第三种商业保险 605

12.3.5 三种赔付的关系 606

12.4 新就业形态劳动者与单位签订合同中的仲裁条款 606

12.5 主播的就业形态与劳动关系确定 607

第十三章 特殊保护 613

13.1 农民工 613

13.1.1 农民工认定劳动关系 613

13.1.2 农民工工伤认定 615

13.2 女职工 618

13.2.1 三期女职工不得辞退的情形，被公司辞退怎么办 618

13.2.2 三期女职工调岗调薪问题 620

13.2.3 三期女职工的休假权利 622

13.2.4 产假工资和生育津贴问题 625

13.3 学生实习 627

13.3.1 职校实习 627

13.3.2 毕业学生劳动关系问题 633

13.3.3 假期兼职打工 637

第十四章 维权小工具 640

14.1 相关机构的电话黄页汇总 640

14.2 最低工资标准 640

14.3 文书模板 640

14.4 相关网址推荐——中国法律服务网 655

14.5 无法执行，可要求政府代为追偿（垫资） 656

第十五章 劳动者经验分享 659

15.1 工作一个月被辞退 659

15.2 违法辞退 662

15.3 一次仲裁及申请执行记录 662

15.4 一次仲裁经历与经验分享 665

15.5 三方协议被公司单方面违约？协议上没写赔偿金也要赔钱！ 673

第十六章 更新日志 685